МІНІМІЗАЦІЯ РИЗИКІВ У ДОГОВІРНИХ ЗОБОВ’ЯЗАННЯХ
DOI:
https://doi.org/10.51989/NUL.2021.1.1Ключові слова:
договірні зобов’язання, договірні ризики, розподіл ризиків, мінімізація ризиків, управління ризикамиАнотація
У статті розглядаються ризики у договірних зобов’язаннях. Надається їх визначення та окреслюються напрями їх мінімізації. Наголошується, що намагання «прорахувати» ризики, визначити ймовірність їх реалізації, передбачити наслідки та вплинути на них робилися в різні епохи із застосуванням різних методів. І це породило велику кількість теорій ризику, які так чи інакше намагаються пояс- нити сутність ризику та способи впливу на нього. Втім, сьогодення вимагає переосмислення вже напрацьованої методології та використання нових підходів в управлінні ризиками. Тому логічно, що одним із засобів мінімізації ризиків став договір, який має юридичну силу та за своєю суттю є волевиявленням сторін щодо несення ризиків. При цьому налагоджена система управління договірними ризиками – найпотужніший інструмент для мінімізації цих ризиків. Наводяться головні ознаки та суттєві характеристики договірного ризику. Пропонується внести зміни до ст. 623 ЦК України з метою досягнення максимальної ефективності та вико- нання договором економічної ролі інструмента розподілу ризиків. Наголошено, що, регулю- ючи за допомогою договору розподіл ризиків (наприклад, ризик невиконання чи неналеж- ного виконання договору), сторони мають узгоджувати принцип свободи договору з іншими засадами цивільного права. Згадується про принцип свободи договору, закріплений ст. 3 ЦК України, який є певною мірою проявом диспозитивності у договірних відносинах, що передбачає можливість особи вільно, на власний розсуд здійснювати свої цивільні права. У результаті робиться висновок, що договір має певною мірою подвійний характер. З одного боку, договір є інструментом розподілу ризиків, реалізуючи компенсаційну функ- цію. З іншого боку, договір сам може стати джерелом ризику. Ризик у такому разі може виявлятися на етапі укладення договору, на рівні умов договору, при виконанні договору чи перетворюватися на фінансовий ризик.
Посилання
Weimer M. The Origins of “Risk” as an Idea and the Future of Risk Regulation. European Journal of Risk Regulation. 2017. Vol. 8. Issue 1. Р. 10–17.
Великанова М.М. Ризики в цивільному праві : монографія. Київ : Алерта, 2019. 378 с.
Newstead Ryan. Top 4 contracts risks and how to avoid them. URL: https://www.openwindows.com.au/resources/top-4-contracts-risks-avoid/ (дата звернення: 29.05.2018).
Мельник О. Поняття і значення розподілу ризиків у цивільному праві. Юридичний вісник. 2015. №2. С. 267–273.
Возняковська К.А. Ризик у господарському договірному праві. Право та державне управління. 2015. №2(19). С. 77–81.
Shavell Steven. Economic Analysis оf Contract Law. National Bureau оf Economic Research. Massachusetts Avenue Cambridge. May 2003. URL: http://www.nber.org/papers/w9696 (дата звернення: 19.11.2018).
Архипов Д.А. Распределение договорных рисков в гражданском праве. Экономико-правовое исследование. Москва : Статут, 2012. 112 с.
Горячкина Д.А. К вопросу о категории «риск» в теории гражданского права. Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2011. Вып. 3(13). С. 90–99.
Андрєєва О. Особливості прояву ризику у договірному праві. Вісник Київського національного університету імені Тараса Шевченка. Юридичні науки. 2013. № 95. С. 96–99.
Fleming John G. The Law of Torts. 9-th edition. Sydney : LBC Information Services, 1998. 807 р.
Giuditta Cordero Moss. “International Contracts between Common Law and Civil Law: Is Non-state Law to Be Preferred? The Difficulty of Interpreting Legal Standards Such as Good Faith. Global Jurist. 2007. Vol. 7. Iss. 1 (Advances). Art. 3. URL: http://folk.uio.no/giudittm/Non-state%20Law_ Good%20Faith.pdf (дата звернення: 29.03.2018).
Hatzis Aristides N. Civil Contract Law and Economic Reasoning An Unlikely Pair? URL: http://www3.unisi.it/sisle/Hatzis.pdf (дата звернення: 11.12.2018).
Принципи Європейського договірного права. Коментарі та рекомендації» / [пер. з англійської ТОВ «Асоціація експортерів і імпортерів «ЗЕД»]. Київ : Асоціація «ЗЕД», 2013. 304 с. URL: https://zed.ua/images/ files/PECL_short.pdf (дата звернення: 04.11.2019).
Mühlbacher Axel C., Amelung Volker E., Juhnke Christin. Contract Design: Risk Management and Evaluation. URL: https://www.ijic.org/articles/ 10.5334/ijic.3616/ (дата звернення: 29.04.2018).
Yoon Hie Jung. 4 Common Sources of Contract Risk and How to Eliminate Them. URL: https://www.business2community.com/sales-management/4-common-sources-contractrisk-eliminate-01278811 (дата звернення: 29.05.2018).
Bag Sugata. Contract law an economic analysis of incomplete contracts and the legal remedies for breach of contract under some specific contracts. Jawaharlal Nehru University. 2009. 193 р. URL: http://hdl.handle.net/10603/18706 (дата звернення: 17.01.2019).
Волосенко І. В. Ризик у цивільному праві (поняття, природа, види): дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03. Київ, 2011. 204 с.
Иоффе О.С. Ответственность по советскому гражданскому праву / отв. ред.: А. К. Юрченко Ленинград: Изд-во Ленингр. ун-та, 1955. 310 с.
Ли И.С. Применение алеаторных механизмов в гражданском праве : дисс. … канд. юрид. наук : 12.00.03. Москва, 2015. 200 с.
Райнер Г. Деривативы и право / пер. с нем. Ю.М. Алексеева, О.М. Иванова. Москва : Волтерс Клувер, 2005. 496 с.
Farbe Daniel А. Contract Law аnd Modern Economic Theory. Berkeley Law Scholarship Repository. 1983. URL: https://scholarship.law.berkeley.edu/cgi/viewcontent.cgi?referer=https://www.google.com/&httpsredir=1&article=2535&context=facpubs;Contract (дата звернення: 16.01.2019).
York Matthew. Five Ways to Manage Procurement Risk with Contract Management. URL: http://cporising.com/2016/07/01/five-ways-to-manage-procurement-risk-with-contractmanagement/(дата звернення: 12.03.2018).
Науково-практичний коментар Цивільного кодексу України : у 2 т. / за ред. О.В. Дзери (кер. авт. кол.), Н.С. Кузнєцової, В.В. Луця. 4-те вид., перероб. і допов. Київ : Юрінком Інтер, 2010. Т. ІІ. 1048 с.
Воловик О.А. Еволюція мети договірного права крізь призму економічного підходу: (історія та сучасні тенденції). Вісник Вищої ради юстиції. 2013. № 2(14). С. 125–138.
Примак В.Д. Теоретичні проблеми відшкодування моральної шкоди на засадах справедливості, розумності й добросовісності у цивільному праві України : дис. … д-ра юрид. наук : 12.00.03. Київ, 2014. 475 с.